ФНС: О привлечении к ответственности номинального и фактического руководителей

Соглашаясь числиться номинальным директором, человек обычно полагает, что сможет избежать ответственности (за неуплату налогов, по долгам организации в случае ее банкротства), ведь он не принимал никаких решений, делал то, что ему велели, и т. п. В свою очередь, многие фактические руководители также убеждены в невозможности привлечения их к ответственности, поскольку они директорами не являлись, ничего не подписывали, им не было известно о каких-либо нарушениях в деятельности организации (ИП).
Оба эти мнения ошибочны. Некоторые подробности в этой статье.

Начнем с определений

Номинальный руководитель — это лицо, которое формально (по бумагам) числится директором (генеральным директором), но не осуществляет фактическое управление юридическим лицом. Сразу скажем, что есть также номинальные ИП — граждане, зарегистрированные в качестве предпринимателей, но фактически таковыми не являющиеся, поскольку реально деятельность осуществляет другое лицо, которое и получает выгоду.
Номинальные руководители организации (ИП) не являются владельцами бизнеса и конечными выгодоприобретателями.

Фактический руководитель, он же бенефициарный владелец, — физическое лицо, которое в конечном счете прямо или косвенно (через третьих лиц) владеет (имеет преобладающее участие более 25% в капитале) организацией либо имеет возможность контролировать действия организации и (или) ее руководителя, главного бухгалтера, члена коллегиального исполнительного органа или учредителя.
Бенефициар формально к компании никакого отношения не имеет, однако фактически полностью ее контролирует, управляет работой назначенных (иногда номинальных) участников или топ-менеджеров и получает прибыль от ее деятельности.

ФНС о проблемах бенефициаров при выявлении схем уклонения от налогообложения

Налоговая служба успешно практикует устранение схем уклонения от налогообложения. Для выявления реального бенефициара (выгодоприобретателя) осуществляется комплекс мероприятий по определению схемы косвенного участия контролирующих лиц в деятельности должника, в том числе:
— анализ движения товарных и денежных потоков для определения конечного получателя доходов в результате уклонения от уплаты налогов;
— анализ модели ведения бизнеса на предмет наличия фактов, подтверждающих получение бенефициаром должника незаконной выгоды;
— поиск сведений в информационных ресурсах налоговых органов, внешних источниках информации, в том числе СМИ и социальных сетях;
— получение информации от Росфинмониторинга и банков.

В целях формирования доказательственной базы наиболее эффективными являются следующие мероприятия:
— допросы свидетелей;
— осмотр (обыск) территорий, помещений проверяемого лица, документов и предметов;
— истребование документов и информации у проверяемого лица, его контрагентов, а также у третьих лиц — участников сделки (проводится анализ хозяйственных (финансовых) операций, не связанных с ведением основной деятельности налогоплательщика);
— проведение экспертизы документов;
— обыск и выемка документов, в том числе электронной переписки;
— осмотр местности, иного помещения, предметов и документов, имеющих значение для уголовного дела, в том числе ноутбуков, компьютеров и иных электронных носителей информации;
— контроль и запись переговоров.

ФНС сделан вывод: бенефициарами являются учредители (участники) налогоплательщика, родственники или знакомые учредителей (участников), номинальных руководителей либо работодатели последних по основному месту работы, то есть аффилированные и зависимые лица.

Об аффилированности и зависимости налогоплательщика (должника) могут свидетельствовать также:
— наличие у номинальных учредителей и руководителей основного места работы в другой организации, принадлежащей реальному выгодоприобретателю (например, владельцу группы компаний);
— привлечение персонала, средств производства последней, ведение бухгалтерского учета теми же лицами, что и в основной организации, общий юридический, фактический и IP-адрес, телефон, офисные, производственные и складские помещения;
— использование наименования основной организации, системы скидок, привилегий и т. д., неизменных при смене собственников и директоров зависимого общества;
— расходование денежных средств зависимого общества на нужды основной организации и лично бенефициара.

Обратите внимание! ФНС сообщила, что в большинстве субъектов РФ в результате совместных действий налоговых и правоохранительных органов имеется успешная практика устранения схем уклонения от налогообложения, включая реальное погашение ущерба, наложение ареста на активы бенефициара (выгодоприобретателя) и (или) третьих лиц.

ФНС обращает внимание на то, что получение судебного акта о привлечении к солидарной ответственности исключительно одного номинального руководителя не может быть стратегической целью, поскольку это не ведет к достижению основной цели — поступлениям в бюджет. 

Исполнение функций номинального руководителя свидетельствует о недобросовестном поведении. Поэтому номинальный руководитель не освобождается автоматически от ответственности (в том числе в случае банкротства), необходимо доказать факт номинальности, а также раскрыть необходимую информацию, позволяющую установить схему ведения бизнеса, его фактических владельцев, имущество организации и ее бенефициаров.

Налоговая служба, правоохранители и судьи единодушны в том, что нельзя возлагать ответственность только на номинальных директоров, важно выявлять фактических руководителей и выгодоприобретателей.

Практика свидетельствует, что имеется успешный опыт ведения таких дел, позволяющий не только получить судебный акт, но и реально взыскать денежные средства в счет погашения долгов перед бюджетом и кредиторами.

Отдел работы с налогоплательщиками 
Межрайонной ИФНС России № 4 по РТ